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2013年司法考试刑法真题解析一

学习资料搬运工 2020-09-06 06:23:08

2013年司法考试

2013年司法考试刑法真题解析

一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案,多选、错选或不选均不得分。本部分含150题,每题1分,共50分。

1.甲给机场打电话谎称“3架飞机上有炸弹”,机场立即紧急疏散乘客,对飞机进行地毯式安检,3小时后才恢复正常航班秩序。关于本案,下列哪一选项是正确的?

A.为维护社会稳定,无论甲的行为是否严重扰乱社会秩序,都应追究甲的刑事责任

B.为防范危害航空安全行为的发生,保护人民群众,应以危害公共安全相关犯罪判处甲死刑

C.从事实和法律出发,甲的行为符合编造、故意传播虚假恐怖信息罪的犯罪构成,应追究其刑事责任

D.对于散布虚假信息,危及航空安全,造成国内国际重大影响的案件,可突破司法程序规定,以高效办案取信社会

【考点】社会主义法治理念,编造、故意传播虚假恐怖信息罪

解析】编造、故意传播虚假恐怖信息罪,是指故意编造爆炸威胁、生化威胁、放射威胁等恐怖信息,或者明知是编造的恐怖信息而故意传播,严重扰乱社会秩序的行为。编造与传播行为,只有造成了扰乱社会秩序的结果时,才成立犯罪。

关于A项。只有发生严重扰乱社会秩序的结果时,才能以编造、故意传播虚假恐怖信息罪追究甲的刑事责任。绝不能单纯地为了维护社会稳定,而不考虑犯罪成立条件,置犯罪构成于不顾。因此,A项错误。

关于B项。是否判处犯罪人死刑,应看其罪行是否极其严重。根据《刑法》第291条之一的规定,犯编造、故意传播虚假恐怖信息罪的,处5年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成严重后果的,处5年以上有期徒刑。罪刑法定原则,不仅要求“罪”的法定,而且要求“刑”的法定。仅仅为了防范危害航空安全行为的发生,就突破该罪名刑罚的法定性,判处甲死刑,是对罪刑法定原则的粗暴践踏。因此,B项错误。

关于C项。本案中,甲的编造和传播虚假恐怖信息的行为,导致正常的航班秩序在3个小时之后才得以恢复,严重扰乱了社会秩序,符合编造、故意传播虚假恐怖信息罪的犯罪构成,应以此罪名追究甲的刑事责任。因此,C项正确。

关于D项。即使是对于散布虚假信息,危及航空安全,造成国内国际重大影响的案件,也应严格遵守司法程序,按法定的诉讼程序追究刑事责任。不能为了实体正义而牺牲程序正义,否则将会对公民权利造成更大的侵害。因此,D项错误。

综上,本题的正确答案是C。

2.关于社会主义法治理念与罪刑法定原则的关系有以下观点:

①罪刑法定的思想基础是民主主义与尊重人权主义,具备社会主义法治理念的本质属性

②罪刑法定既约束司法者,也约束立法者,符合依法治国理念的基本要求

③罪刑法定的核心是限制国家机关权力,保障国民自由,与执法为民的理念相一致

④罪刑法定是依法治国理念在刑法领域的具体表现

  关于上述观点的正误,下列哪一选项是正确的?

A.第①句正确,第②③④句错误

B.第①③句正确,第②④句错误

C.第①②③句正确,第④句错误

D.第①②③④句均正确

【考点】社会主义法治理念、罪刑法定原则

【解析】关于①。罪刑法定原则的思想基础是民主主义和尊重人权主义。民主主义要求,国家的重大事务应由国民自己决定,各种法律应由国民自己制定。由于立法机关代表国民的意志,故其制定的刑法也反映了国民的要求。而刑法一经制定,便由司法机关适用,司法机关适用刑法的过程,也是实施国民意志的过程。为了尊重人权,不致妨碍国民的自由行动,不致使国民产生不安感,就必须使国民事先能够预测自己行为的性质与后果,必须事先明确规定犯罪与刑罚。而民主主义与尊重人权主义,也正是社会主义法治理念的内在要求。因此,①的表述正确。

关于②。罪刑法定原则的具体内容分为“形式的侧面”与“实质的侧面”。前者的内容包括法律主义、禁止事后法、禁止类推解释、禁止不定期刑,旨在限制司法权。后者的内容包括明确性原则和禁止处罚不当罚的行为,旨在限制立法权。这些内容,与依法治国的理念是一致的。因此,②的表述正确。

关于③。罪刑法定原则要求规定犯罪的法律条文必须清楚明确,使人能确切地了解违法行为的内容,准确地确定犯罪行为与非犯罪行为的界限,其根本目的在于保障国民自由。而保障国民自由,必然要以限制国家机关权力为前提,二者是一个问题的两个方面,而这与执法为民的理念又是高度吻合的。因此,③的表述正确。

关于④。依法治国,要求依照“法律”来治理国家。罪刑法定,要求由“法”来明确规定犯罪和刑罚。二者的共同点都是讲求法治,而非人治。因此,④的表述正确。

综上,本题的四句话都是正确的,正确答案是D。

3.关于刑法解释,下列哪一选项是错误的?

A.学理解释中的类推解释结论,纳入司法解释后不属于类推解释

B.将大型拖拉机解释为《刑法》第116条破坏交通工具罪的“汽车”,至少是扩大解释乃至是类推解释

C.《刑法》分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变造”,但不排除在其他一些条文中将“变造”解释为“伪造”的一种表现形式

D.《刑法》第65条规定,不满18周岁的人不成立累犯;《刑法》第356条规定,因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑,又犯本节规定之罪的,从重处罚。根据当然解释的原理,对不满18周岁的人不适用《刑法》第356

【考点】刑法的解释

【解析】关于A项。类推解释是指,需要判断的具体事实与法律规定的构成要件基本相似时,将后者的法律效果适用于前者。如果将国民根据刑法用语所预想不到的事项解释为刑法用语所包含的事项,就超出了国民的预测可能性,从而导致国民实施原本不认为是犯罪的行为却受到了刑罚处罚。因此,根据罪刑法定原则,类推解释被禁止,但有利于被告人的类推解释则是允许的。学理解释系无权解释,司法解释系有权解释,但学理解释中的类推解释结论,由于从根本上违反了罪刑法定原则,因此,即使其被纳入到司法解释之后,也不可能改变其类推解释的属性。因此,A项错误。

关于B项。破坏交通工具罪的对象是火车、汽车、电车、船只、航空器。对这里的“汽车”,应作扩大解释,即包括大型拖拉机,因为破坏大型拖拉机也会发生危害公共安全的结果。由于扩大解释具有变成类推解释的可能性,因此,B项的表述正确。

关于C项。伪造和变造具有不同的含义。《刑法》分则有不少条文并列规定了“伪造”与“变造”,例如伪造货币罪与变造货币罪、伪造国家机关公文、证件、印章罪与变造国家机关公文、证件、印章罪、伪造居民身份证罪与变造居民身份证罪等等。一般而言,伪造是无中生有的制造行为,而变造则是在真的物质基础上的加工改造行为,因此,伪造行为的法益侵害性要比变造行为的法益侵害性大。但在一些个别条文中,可以将“变造”解释为“伪造”的一种表现形式。例如,信用卡诈骗罪的行为方式之一为“使用伪造的信用卡”,对这里的“伪造”,就应作扩大解释,包括“变造”行为在内。例如,使用磁条内信息被变更的信用卡的行为,也属于“使用伪造的信用卡”,从而成立信用卡诈骗罪。因此,C项正确。

关于D项。根据《刑法》第65条的规定,未满18周岁的未成年人,不成立一般累犯。此种规定,符合我国注重对未成年犯罪人进行保护性教育的刑事政策。对于累犯,应当从重处罚,而且不得适用缓刑和假释。根据《刑法》第356条,因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品被判过刑,又犯毒品罪的,应当从重处罚,此即“毒品再犯”。这是鉴于毒品犯罪的特殊危害所作的特殊规定。上述毒品再犯,仅适用于不符合一般累犯条件的情形,亦即,凡是符合一般累犯条件的,必须适用《刑法》第65条的规定,而不再适用《刑法》第356条。可见,《刑法》第356条,从法律后果上来讲,仅仅是应当从重处罚,仍可以适用缓刑和假释。《刑法》第65条的规定,从法律后果上来讲,比《刑法》第356条的规定要重。根据“举重以明轻”的当然解释,既然不满18周岁的人不适用重的《刑法》第65条,自然就无须适用轻的《刑法》第356条。因此,D项正确。

综上,本题的正确答案是A。

4.《刑法修正案(八)》于201151日起施行。根据《刑法》第12条关于时间效力的规定,下列哪一选项是错误的?

A.2011430日前犯罪,犯罪后自首又有重大立功表现的,适用修正前的刑法条文,应当减轻或者免除处罚

B.2011430日前拖欠劳动者报酬,201151日后以转移财产方式拒不支付劳动者报酬的,适用修正后的刑法条文

C.2011430日前组织出卖人体器官的,适用修正后的刑法条文

D.2011430日前扒窃财物数额未达到较大标准的,不得以盗窃罪论处

【考点】刑法的溯及力问题

【解析】本题考查的是《刑法修正案(八)》的溯及力问题。我国刑法在溯及力问题上采取“从旧兼从轻”原则:首先应考虑适用旧法,即行为时的法律规定。当新旧法规定不同时,适用新法的基本条件是新法不认为是犯罪,或新法虽认为是犯罪,但新法处刑较轻。这表明“从旧兼从轻”原则实际上体现了“有利于被告人”的准则。

关于A项。2011年4月30日前犯罪,犯罪后自首又有重大立功表现,对于这种情形,根据旧法,应当减轻或者免除处罚。但新法,即《刑法修正案(八)》将上述规定取消了。因此,根据新法,犯罪后自首又有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。原来是“应当”减轻或者免除处罚,现在是“可以”减轻或者免除处罚,新法重旧法轻,应适用旧法。因此,A项正确。

关于B项。如果当时的法律不认为是犯罪,但行为继续或者连续到新法生效后,且新法认为该行为成立犯罪的,则对新法生效以后的行为依新法追究其刑事责任。拒不支付劳动报酬罪,是《刑法修正案(八)》新增设的罪名。2011年4月30日前拖欠劳动者报酬,2011年5月1日后以转移财产方式拒不支付劳动者报酬的,旧法不认为是犯罪,但新法认为是犯罪,虽然新法重旧法轻,但依然应适用新法,将上述行为认定为拒不支付劳动报酬罪。因此,B项正确。

关于C项。组织出卖人体器官罪,是《刑法修正案(八)》新增设的罪名。2011年4月30日前组织出卖人体器官的,并不成立犯罪。可见,旧法不认为是犯罪,而新法认为是犯罪,旧法轻新法重,应适用旧法。因此,C项错误。

2013年司法考试 关于D项。扒窃,是《刑法修正案(八)》对盗窃罪新增的一个行为方式。在此之前,实施扒窃行为,只有达到数额较大的标准的,才能认定为盗窃罪。但在《刑法修正案(八)》之后,扒窃行为成立盗窃罪的,无须具有此条件。可见,旧法轻新法重,因此,2011年4月30日前扒窃财物数额未达到较大标准的,应适用旧法,不以盗窃罪论处。因此,D项正确。

综上,本题的正确答案是C。

5.甲女得知男友乙移情,怨恨中送其一双滚轴旱冰鞋,企盼其运动时摔伤。乙穿此鞋运动时,果真摔成重伤。关于本案的分析,下列哪一选项是正确的?

A.甲的行为属于作为的危害行为

B.甲的行为与乙的重伤之间存在刑法上的因果关系

C.甲具有伤害乙的故意,但不构成故意伤害罪

D.甲的行为构成过失致人重伤罪

【考点】危害行为、因果关系

【解析】关于A项。实行行为并不是任何与法益侵害结果具有某种联系(或条件)的行为,而必须是类型化的法益侵害行为。所谓类型化,是指常见、多发、符合一般情理和逻辑。甲送对方滚轴旱冰鞋的行为,只是一般的日常生活中的行为,即使乙最终摔成重伤,也只是意外、偶然的结果。因此,A项错误。

关于B项。因果关系中的“因”,只能是类型化的实行行为,因此,如果行为本身不具有法益侵害的危险甚至是减少了法益侵害的危险,就不是实行行为,不能将结果归责于该行为。因此,B项错误。

关于C项。认定犯罪,必须同时具有客观违法性和主观有责性,即主客观相统一。如果将仅有主观罪过而无客观法益侵害性的行为认定为犯罪,属于主观归罪,反之,将仅有法益侵害性但无主观罪过的行为认定为犯罪,则属于客观归罪。本案中,甲只具有伤害乙的主观故意,但其送滚轴旱冰鞋的行为并无任何法益侵害性,因此,不得认定为犯罪,否则即为主观归罪。因此,C项正确。

关于D项。过失致人重伤罪的成立,必须同时具有过失致人重伤的犯罪行为和过失的罪过,由于本案中甲的行为并非是犯罪行为,因此,自然就谈不上成立过失致人死亡罪。因此,D项错误。

综上,本题的正确答案是C。

6.2010年某日,甲到乙家,发现乙家徒四壁。见桌上一块玉坠,断定是不值钱的仿制品,甲便顺手拿走。后甲对丙谎称玉坠乃秦代文物,值5万元,丙以3万元买下。经鉴定乃清代玉坠,市值5000元。关于本案的分析,下列哪一选项是错误的?

A.甲断定玉坠为不值钱的仿制品具有一定根据,对“数额较大”没有认识,缺乏盗窃犯罪故意,不构成盗窃罪

B.甲将所盗玉坠卖给丙,具有可罚性,不属于不可罚的事后行为

C.不应追究甲盗窃玉坠的刑事责任,但应追究甲诈骗丙的刑事责任

D.甲诈骗丙的诈骗数额为5万元,其中3万元既遂,2万元未遂

【考点】财产性犯罪

【解析】关于A项。成立盗窃罪,要求行为人认识到自己所窃取的是他人占有的财物,即主观上必须具有非法占有的目的。将数额较大、巨大乃至特别巨大的财物误认为是价值微薄的财物而窃取,由于缺乏盗窃数额较大财物的主观故意,不应认定为盗窃罪。本案中,甲认为玉坠为不值钱的仿制品,而且具有一定根据,对“数额较大”缺乏认识,不构成盗窃罪。因此,A项正确。

关于B项。甲在盗窃了玉坠之后,谎称该玉坠为秦代文物,对丙实施了欺骗行为,丙因此做出处分财产的决定,符合诈骗罪的犯罪构成,具有可罚性,应认定为诈骗罪,而非不可罚的事后行为。所谓不可罚的事后行为,是指在状态犯的场合,利用该犯罪行为的结果的行为。如果孤立地看,符合其他犯罪的犯罪构成,具有可罚性,但由于被综合评价在该状态犯中,没有侵犯新的独立的法益,故不成立犯罪。因此,B项正确。

关于C项。如前述A项和B项解析,甲盗窃玉坠的行为虽然不成立盗窃罪,但事后欺骗丙的行为,则应认定为诈骗罪。因此,C项正确。

关于D项。甲对丙实施欺骗行为,致丙作出处分财产的决定,遭受了3万元的财产损失,甲的诈骗数额应为3万元,而非5万元。因此,D项错误。

综上,本题的正确答案是D。

7.甲对正在实施一般伤害的乙进行正当防卫,致乙重伤(仍在防卫限度之内)。乙已无侵害能力,求甲将其送往医院,但甲不理会而离去。乙因流血过多死亡。关于本案,下列哪一选项是正确的?  

A.甲的不救助行为独立构成不作为的故意杀人罪

B.甲的不救助行为独立构成不作为的过失致人死亡罪

C.甲的行为属于防卫过当

D.甲的行为仅成立正当防卫

【考点】正当防卫

【解析】一般来说,只要先前行为制造了法益侵害的危险,都会成为作为义务的来源。因为根据客观的违法性论,制造了法益侵害危险的行为,就是违法行为。客观上实施了违法行为的人,有义务防止侵害结果的发生。正当防卫,由于是合法行为,原则上不能成为作为义务的来源。但如果因不救助而导致最终造成的损害大于之前的不法侵害,则应对超出部分认定为防卫过当。本案中,乙只对甲实施了一般伤害,但由于甲没有对乙实施救助行为而导致乙最终死亡,甲的行为应认定为防卫过当。

综上,本题的正确答案是C。

2013年司法考试

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