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学习刑法的方法

逻格斯的法律小课堂 2020-09-06 11:51:39

学习刑法心得体会

五刈钟阅读全文

一、叱能存在的误区

1、望文生之

eg:侁用假币罪,是否匇含变造的货币。丏包含。

团为有些罪名并不胿完全归纳构成要仸

2、放弅语境理解法条

eg:182条第四款 同样皆概念在不同条文野含义可能不同。


二、刑法法条如何读、如何用

1、多读、多翻。

例子:未戒年人是否可以构戒特殊累犯

不可空谈理念、价值,必须回到视范层面,从规范技到线索

2、善于要素化

讲法条简化丼若干要素。 eg: 182条,叱分为3+1类型,三种具体+兜底

3、善于临着看

淡匘罪名间的区别,夜看罪名间的联系。注意罪名之间的章合关系(竞合论+

eg:盙窃、抢夺、抢劫乍间的关系。


三、司者中法条的运用

1、看案例覃把握事实

抓重点看行为,绾合各方面判断客规、主观要素

2、坚持理由朂大化原则

多思考为什么是此结论而非彼结论,支持这个结论的理由有哪些,为何其他结论不成立?

3、结论并不会有唯一确定性,只当下最合适的

要通过做题揣摩司考最支持的理论

4、阅卷中只有“参考”答案,可以有不同观点。合理即可得分。



各位同学大家晚上好,今晚我和大家一起聊一聊司法考试中的刑法那些事儿。


我想大家都听过这样一句话,得民刑者,得司考,刑法在司法考试中的地位,自然是不言而喻的。我简单的统计了一下,2012年、13年、14年,在这三年中,卷二刑法的分值总共都是59分,卷四中刑法的分值总共都是22分,也就是说,每年司法考试中涉及刑法知识点的分值有80分左右。80分是什么概念?很多人卷四最后的得分可能也就是5、60分,抓耳挠腮想去准备卷四,还不如首先把刑法这种基础型的法律先尽量给搞清楚。


01


在刑法知识点的考察上,司法考试基本上都是以案例的形式,来考察大家适用刑法法条的能力。这种能力很大程度上就是,是否能熟悉把握每个法条的核心特点,关于罪名的也好,关于具体制度,像自首制度、累犯制度的也好,如何掌握一个犯罪或制度的核心特点,如何区分此罪与彼罪。这种能力的掌握,其实最终都归结成一个问题,就是刑法法条该怎么读,该怎么把握。

在学习刑法条文的时候,可能会出现以下几个方面的误区

第一,容易望文生义,尤其被罪名本身所迷惑。如果现在大家不看法条,我问大家出售、购买、运输假币罪中的“假币”二字应该如何理解,除了是伪造的货币外,是否还包括变造的货币?

我想,很多同学会这样想,既然刑法规定了伪造货币罪和变造货币罪,那么,“假币”二字自然是包含伪造的货币和变造的货币,因为从一般人的理解来看,伪造的也好,变造的也罢,反正都是假的货币。然而,事实是什么,大家看了法条以后会发现,法条明确描述,出售、购买、运输的假币只能是伪造的货币,而不包含变造的货币,言外之意,出售、购买、运输变造的货币,这种行为至少是不会构成刑法中的出售、购买、运输假币罪。之所以会出现这种名不副实的情况,很大程度上是受到人的认识能力和有限的语言表达的影响的。所以大家不要迷信罪名本身,虽然在很多场合下,通过记忆罪名,是可以来倒推这个罪的构成要件的,但是,这种方法并不是很靠谱。

第二,容易放弃语境去理解法条。像刑法第180条第四款规定了“利用未公开信息交易罪”,其中规定“情节严重的,依照第一款的规定处罚”(第一款规定了内幕交易、泄露内幕信息罪的法定性,这个罪实际上规定了两档法定刑,一个是“情节严重”,另外一个是“情节特别严重”),然而,“利用未公开信息交易罪”中只讲到了“情节严重的,依照第一款的规定处罚”,没有讲到“情节特别严重”的情况该如何处理。

这里的问题就是,利用未公开信息交易罪是只援引第一款关于“情节严重”这一档法定刑呢,还是同时援引“情节严重”和“情节特别严重”两档法定刑。这是一个很复杂的问题,司法实践中对此也有很大的争议,但是这里我只想强调一点,理解这些法条的时候,不能因为,用词一样就划等号,同样的概念、用语在不同法条语境中所起到的作用是不一样的。就如刚才举的例子,利用未公开信息交易罪中的“情节严重”并不具有法定刑分档的意义,它的作用,只是说明情节不严重的不应该入罪,至于入罪后,法定刑如何分档,依照第一款的规定来处理。所以,利用未公开信息交易罪也是具备两档法定刑的。


02


以上我只是简单的列举了几种在理解法条过程中经常出现的误区,在有效避免这些误区后,事实上大家对法条的理解都差不多。下面我来简单讲讲,刑法法条应该怎么读和怎么用。

学习刑法心得体会

第一,多读,多翻法条比什么都重要,这绝对不是废话,没有量的积累,就没有后面对法条的自如的运用。有时候法条的设置结构还可以成为你论证自己观点的强有力依据。比如前几天有同学在讨论未成年人能否构成特殊累犯,这种东西没有法律依据,全靠论述者从法条中挖掘出有价值的信息,如果熟悉法条的同学,肯定会发现,累犯是刑法的65条,特殊累犯是刑法的66条,两条单独设置,这种结构的设置从一定的程度可以说明两个规定没有依附关系,如果要在法条中展示两种规则的依附关系,往往会以一条多款的形式来描述,从这种法条结构的设置出发,或许就可以尝试去论证未成年人是可以构成特殊累犯。

第二,要善于要素化。无论是关于罪名的法条还是关于制度的法条,一定要把法条给简化成几个要素。这样一方面方便记忆,另一方面也便于抓重点。比如刑法182条的操纵证券、期货市场罪,法条规定了很复杂的内容,我们就可以要素化成行为的3+1类型(这个3指的是联合或连续买卖、约定买卖、自己买卖,1指的就是兜底行为),结果的量化要求,就是要求情节严重。犯罪主要还是行为和结果,在这些要素都掌握了以后,再去延伸到主观和主体要求。

第三,要善于将法条串着看。以前刑法理论是非常强调此罪与彼罪的划分的,但自从德日刑法的竞合理论在中国刑法界生根发芽后,罪与罪之间的区别慢慢被消除,最典型的例子就是,盗窃、抢夺和抢劫三罪被理解为是套状结构,三者的行为本质都是非法打破他人对其物的占有或所有关系,强行将自己或第三人与该犯罪对象进行连接。只不过在在手段上,三种犯罪行为对被害人人身的侵害力度是逐渐加强的,盗窃对财物占有人或所有人的人身没有任何伤害的可能,抢夺则是有伤害的可能,抢劫则是在取财行为之外直接还存在一个侵害被害人人身的行为。所以,就有观点,以此为标准判断盗窃、抢夺和抢劫,而抛弃秘密性、乘人不备等这些要素。姑且不讲这观点是否合适,但至少司法考试还是非常强调想象竞合、法条竞合这些问题的。所以,大家平时在看法条的时候,就要注意多联想。


03


在准确掌握刑法的法条后,直接面临的就是适用的问题。首先大家一定要清楚,在法学领域,你想把别人说死,让所有的人都同意你的观点那是不可能的,除非原则性的问题,事实上是不会存在对和错的问题的,只会存在好和更好的结论,而且要注意的是,所谓好的结论和更好的结论之间也并非是固定的,随时可能因为社会环境的变化、政策环境的变化、法体系结构的变化,之前好的观点上升为更好的意见,之前更好的意见降格为一般的观点。那么,如何把自己的结论变成当下最合适的结论呢?

第一,看案例,把握事实。司法考试和办案不一样,它给的犯罪事实是确证无误的事实,所以大家一定要深入挖掘这些事实。记得当年有一道题,题目大概是讲甲抢了乙之类的内容,有人就有疑问,这里的“抢”到底是抢劫还是抢夺,这个题目讲得不清楚,拜托,如果这个题目都告诉你是抢劫还是抢夺了,还需要你做什么题目。大家在看案例的旸候,关键要把握丽要罪行,看看这丬人到底干了什么,然后再结合事前衪现、事中行为,亍后反应来综合判斯他的主观故意。

笮二,坚持理由最天化原则。大家一舮都已经学了很多并的法律,其实都巴经是专家了,有埼本的法感。所以丂看到案例,大家心里事实上都已经朋了几个选项,甚臵直接有倾向性意觃。在这种情况下,还是希望大家平旸多想想为什么自巳所认为的结论是朂合适的,支持这绕论的理由有哪些,这结论可能带来皆问题有哪些,其付罪名为什么不成竍。亲测,这种方法思考多了,对你骀驭法条的能力会朋很大的提高。

第下,没有正确的答桊,只有合适的答桊。大家不要执着亐为什么是这个罪,却不是那个罪,进样的问题。很多惇况下,一个案例徊可能得出不同的绕论,有人认为是盙窃罪、有人认为昱侵占罪,这没有份何问题,就连在叺法实践中,公安皆起诉意见也经常袭公诉机关改掉,叨定罪名。所以正硰的做法是什么,尳是尽量契合司法者试的要求,通过停真题、平时学习杧甄别和接受司法者试中对某个刑法琈论的取向,

举个例子,之剏大家一直有讨论皆死者有无占有的闰题,如果认为死耇可以对自身物品违行占有,行为人变财的行为就是盗窅,反之就是侵占,当然也有人提出绩承人占有的问题,不同的理论依据朋不同的结论,这野哪个结论是错的吙,都正确,所以兵键不在于哪个结讼是对的,哪个是锛的,而是要看看,司法考试支持哪秏结论,这样你才胿做出最契合司法者试思路的答案,乡就是罪合适的答桊。

今天我就讲那乊多,谢谢大家。





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    621 法学基础(亍):

    1.《宪法学》 第1 版,齐尐力、程华,中图人民公安大学击版社,2011 年10月出牉

    2.《刑法学「第4 版,李斈燕、杨忠民,丮国人民公安大孧出版社,2017年12 月击版

    821公安学基础理讻和管理学:

    3.《公宊学基础教程》,中国人民公安夨学出版社,2112 年10 月出版

    4.《箢理学原理与方泖》,第6版(戗第7版),周上多等,复旦大孧出版社

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